Перспективы внедрения судебного прецедента в правовую систему Казахстана (М.К. Сулейменов)
Английское право часто называют прецедентным правом (case law). Это не совсем точно. Конечно, прецедентное право составляет подавляющую часть английского права. Создавалось поначалу английское право судами, которые при рассмотрении дел руководствовались местными обычаями. Со временем решения судов (прецеденты) становились обязательными при рассмотрении всех аналогичных дел нижестоящими судами. Однако наряду с общим прецедентным правом (common law) в Англии сложилось и действует прецедентное право справедливости (law of equity), формируемое судами лорда-канцлера, в которые обращались с прошением о восстановлении справедливости. Суд лорд-канцлера не был связан с прецедентами общего права. В 1873 г. был принят Закон о судоустройстве, который закреплял приоритет права справедливости по сравнению с общим правом.
Кроме того, в праве Англии существует т.н. статутное право. Формально законы (акта парламента) имеют приоритет перед судебными прецедентами. Однако фактически прецедентное право сохраняет свое доминирующее значение (к примеру, в сфере действия норм о договоре и обязательствах из причинения вреда)<sup>1</sup> .
Наряду с законами, важным источником является делегированное законодательство, подзаконные нормативные акты, принимаемые правительственными организациями. В то же время суд имеет право отменить норму делегированного права, если установит, что она была принята с превышением полномочий или же были допущены процедурные нарушения<sup>2</sup> .
В Англии нет разделения на гражданское и торговое право, как нет и разделения на частное и публичное право. Это чуждое нам право.
Как пишет Рене Давид, «Различие в структуре права, как мы это увидим, действительно полное. С точки зрения известных делений права мы не найдем в английском праве ни деления на право публичное и право частное, ни деления, столь естественного на наш взгляд, на право гражданское, на право торговое, право административное, право социального обеспечения. Вместо этого мы находим в английском праве деление в первую очередь на общее право и право справедливости.
На уровне понятий мы также будем частично дезориентированы, не найдя в английском праве таких понятий, как родительская власть, узуфрукт, юридическое лицо, подлог, непреодолимая сила и т.п. Зато нам встретятся такие незнакомые понятия, как доверительная собственность, встречное удовлетворение, эстоппель, треспасс и др., которые нам ни о чем не говорят. Не соответствуя ни одному из знакомых нам понятий, термины английского права непереводимы на другие языки, как термины фауны и флоры разных климатов. Когда любой ценой хотят перевести эти термины, их смысл, как правило, теряется. Трудность не уменьшается даже при кажущейся адекватности: «договор» английского права не более адекватен «договору» французского права, чем английское equity, право справедливости, французскому понятию «справедливость»; administrative law вовсе не означает административное право, а civil law – гражданское право»<sup>3</sup> .
Принципиальная несовместимость английского и континентального права вытекает еще из того, что континентальное право выросло из римского права, а английское право не могло воспринять римское право по ряду причин:
Во- первых, римское право имело преимущественно частный характер, которое не могло быть использовано королевскими (вестминстерскими) судами, решавшими в рамках своей юрисдикции не частные, а публично-правовые споры. Во-вторых, на пути рецепции римского права в Англии существовали препятствия в виде не совместимых с римским правом местных традиций и обычаев. В-третьих, это вытекало из особенностей эволюционного развития Англии и ее правовой системы, не вызывавших необходимости выхода за рамки общего права<sup>4</sup> .
Весьма своеобразный, даже уникальный характер английского права выражается в высоком уровне независимости судебной власти. Это вытекает из того, что общее право- это в первую очередь судебное право.
Суды формируют право, и это действительно настоящая власть<sup>5</sup> . ...
М. Сулейменов
Тлембаева Жанна Урумбасаровна
*** дата и место рождения : 25 ноября 1968 года, Актюбинская область Челябинский юридический техникум (1987 г.); Удмуртский государственный университет (г. Ижевск, РФ) (1995 г.), квалификация – юрист Повышение квалификации: Стажировка в The Appraisal Foundation - Фонде оценки (США, Вашингтон) (2014); 8-я Летняя школа немецкого права в Халле-Виттенбергского Университете им. Мартина Лютера (2017). Ученая степень, звание, деятельность : Ученая степень: кандидат юридических наук (2001), тема диссертации: «Проблемы иерархии нормативных правовых актов», научный руководитель: д.ю.н., профессор, Академик Национальной академии наук Республики Казахстан, Г.С. Сапаргалиев. Ученое звание - доцент (2005) ...
Включение дивидендов в таможенную стоимость: анализ практики и рекомендации для импортеров
В последние месяцы на практике таможенные органы всё чаще пытаются учитывать сумму выплаченных дивидендов при определении таможенной стоимости товара. Данная проблема возникает преимущественно в контексте сделок между взаимосвязанными лицами – например, между казахстанской дочерней компанией-импортером и ее иностранной материнской компанией-поставщиком. В таких случаях усиливается контроль за обоснованностью цены сделки. Подозрения в занижении стоимости могут привести к углубленной проверке финансовых потоков, включая дивиденды. Подобный подход ведёт к доначислению таможенных платежей, создавая для компаний существенные финансовые риски. В данной статье представлен анализ нормативных актов и правоприменительной практики по вопросу включения дивидендов в таможенную стоимость товаров, а также практические рекомендации для импортеров. Анализ и рекомендации опираются на положения таможенного законодательства Евразийского экономического союза (ЕАЭС) и Республики Казахстан (РК), руководящие принципы Всемирной таможенной организации (ВТамО), доступную судебную практику. Определение таможенной стоимости в Казахстане регулируется Кодексом Республики Казахстан «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» (Таможенный кодекс), Таможенным кодексом Евразийского экономического союза (ТК ЕАЭС) и основывается на принципах Соглашения ВТО по применению статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года (Соглашение ВТО). Согласно таможенному законодательству ЕАЭС и РК, при расчете таможенной стоимости товаров учитываются различные платежи, связанные с их ввозом. Наиболее распространенным методом определения стоимости является метод по стоимости сделки с ввозимыми товарами (метод 1). Данный метод предполагает, что таможенная стоимость импортируемых товаров определяется исходя из цены сделки, фактически уплаченной или подлежащей уплате, с учетом корректировок в соответствии со ст. 7 Генерального соглашения по тарифам и торговле (ГАТТ). Важно отметить, что комментарий к ст . 39 ТК ЕАЭС, а также Пояснительная записка 4 к ст. 1 Соглашения ВТО по таможенной оценке прямо указывают, что платежи от покупателя продавцу, которые не относятся к ввозимым товарам (например, дивиденды), не включаются в таможенную стоимость. Однако, ст. 40 ТК ЕАЭС (соответствующая ст. 8 Соглашения ВТО) предусматривает возможность добавления к цене сделки дополнительных начислений. Ключевым для рассматриваемого риска является пп . 3 п. 1 ст. 40 ТК ЕАЭС (и пункт 1(d) ст. 8 Соглашения ВТО), который позволяет включать: «часть дохода (выручки), полученного в результате последующей продажи, распоряжения иным способом или использования ввозимых товаров, которая прямо или косвенно причитается продавцу». Согласно вышеуказанным нормам, наибольшее внимание со стороны таможенных органов вызывают ситуации, в которых казахстанская компания, являющаяся дочерней структурой иностранной материнской компании (или иного связанного лица), осуществляет импорт товаров от указанного связанного поставщика, формирует основную часть своей прибыли за счёт реализации этих товаров на внутреннем рынке, а впоследствии принимает корпоративное решение о распределении чистой прибыли и выплачивает дивиденды в пользу того же иностранного контрагента. В таких ситуациях таможенные органы могут поставить под сомнение заявленную таможенную стоимость, утверждая, что выплаченные дивиденды должны быть добавлены в соответствующую стоимость товаров. На сегодняшний день в Казахстане отсутствует устоявшаяся судебная практика по анализируемому вопросу. Существующее нормативное постановление Верховного Суда РК, касающееся таможенных споров, затрагивает иные аспекты, такие как классификация товаров, действие предварительных решений таможенных органов, а также общие принципы и корректность определения таможенной стоимости, но не дает ответа на вопрос о дивидендах. ...
РАВИЛЬ КАССИЛЬГОВ
*** Равиль Кассильгов основал Kassilgov; Partners (KP) в 2015 году после девяти лет практики в первой юридической фирме Казахстана – ZANGER. В течение 5 лет фирма помогала бизнесу решать сложные споры.
В 2020 году Равиль вместе с Бахытом Тукуловым и Наталией Шаповаловой создали первый в Казахстане судебный бутик – Tukulov; Kassilgov Litigation, который позже трансформировался в TKS Disputes. В феврале 2025 года команда Равиля Кассильгова и Айбека Камбалиева отделилась от TKS и перешла в KP с преобразованием в новую фирму – Kassilgov, Kambaliyev; Partners, под брендом KP Disputes. Равиль специализируется на налоговых и таможенных спорах, защите фармацевтических компаний от недобросовестной конкуренции и обжаловании действий и актов государственных органов. Равиль является членом Палаты юридических консультантов Kazakhstan Bar Association (KazBar), сопредседателем Налогового комитета KazBar, а также членом Правления KazBar. Кроме того, он допущен к ведению дел в Суде МФЦА (Rights of Audience) и имеет статус Legal Adviser в AIFC Legal Services Board. Равиль также возглавляет Лигу Налоговых Советников «Salyq», организует социально значимые юридические мероприятия, активно делится опытом, проводит семинары и публикует статьи на правовые темы. Практический обзор Нормативного постановления Верховного Суда «О судебном решении по административным делам» Практические аспекты категорирования налогоплательщиков и актуальная судебная практика Включение дивидендов в таможенную стоимость: анализ практики и рекомендации для импортеров Вебинары: Эффективное применение АППК в налоговых спорах ...
Практический обзор Нормативного постановления Верховного Суда «О судебном решении по административным делам»
29 ноября 2024 года принято первое Нормативное постановление Верховного Суда по применению Административного процедурно-процессуального кодекса (АППК) в части вопросов вынесения судебных актов (НПВС). Принятие НПВС восполнило ряд пробелов в регулировании вынесения судебных актов по административным делам, возникших в практике после вступления в силу АППК. В данной статье рассматриваются наиболее значимые аспекты разъяснений Верховного Суда, их практическое применение и возможные пробелы, требующие дополнительного регулирования. С 1 января 2022 года в Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан (ГПК) в целях унификации судебной практики введены нормы об образцовых решениях (статьи 27-1 и 28-1 ). При этом, на практике возникали вопросы относительно применения положений ГПК по образцовым решениям к административным делам. НПВС устраняет эту неясность, указывая в п. 3, что поскольку в АППК не урегулирована указанная процедура, к вынесению образцовых решений по административным делам подлежат применению нормы ГПК. Институт образцовых дел пока применяется редко, авторам известны единичные случаи вынесения образцовых решений по административным делам. Один из таких примеров – решение судебной коллегии по административным делам Туркестанского областного суда № 5199-22-00-4/172 от 11.03.2022 г. по делу ЗАО против ДГД и других государственных органов об оспаривании уведомления об оплате сбора за проезд транспортного средства и признания незаконным акта задержания. Иск был удовлетворен, при этом суд сослался на принцип приоритета прав (сомнения в части применения погрешностей к весу транспортного средства истолкованы в пользу истца) и принцип пределов административного усмотрения (отсутствие полномочий у ответчиков на задержание транспортного средства). Образцовое решение позволяет судам ссылаться на изложенные в нем правовые позиции при рассмотрении схожих однородных дел. По нашему мнению, более детальное описание критериев однородности дел в НПВС или ГПК для целей их рассмотрения как образцовых могло бы ускорить развитие данного института. Пункт 6 НПВС разъясняет необходимость проверки допустимости административного иска в обязательном порядке до оценки судом обоснованности иска по существу. В описательной части решения суда, в случае наличия спора о допустимости иска, излагаются сведения о допустимости иска, а именно « соблюдение истцом норм АППК о подведомственности, подсудности спора, требований к форме и содержанию иска в зависимости от его вида, выполнение обязательных внесудебных процедур и другие вопросы, подлежащие разрешению до проверки обоснованности иска ». По нашему мнению, указанное разъяснение позволит искоренить практику запоздалых возвратов исков на этапе рассмотрения дела по существу. Полагаем также, что изложение сведений о допустимости иска во всех судебных решениях (а не только при оспаривании допустимости) могло бы обеспечить более качественное и быстрое формирование единообразной судебной практики по вопросам юрисдикции, подсудности и соответствия иска формальным требованиям. Примеры выводов о допустимости иска из судебной практики: Пример: оспаривание отказа судебного исполнителя в прекращении исполнительного производства. Решение СМАС г. Астаны № 7194–23-00-4/991 от 18.05.2023 г.: «Допустимость иска: административный иск является допустимым (то есть, подан к надлежащему ответчику, своевременно). ...
Нормативно правовые акты, регулирующие вопросы по безопасности, охране труда и здоровья
(ОЗТОС)
1. Трудовой кодекс Республики Казахстан. РАЗДЕЛ 4. БЕЗОПАСНОСТЬ И ОХРАНА ТРУДА. Открыть 2. Об утверждении Правил управления профессиональными рисками Приказ Министра труда и социальной защиты населения Республики Казахстан от 11 сентября 2020 года № 363. Открыть 3. Об утверждении Правил и сроков проведения обучения, инструктирования и проверок знаний по вопросам безопасности и охраны труда работников, руководителей и лиц, ответственных за обеспечение безопасности и охраны труда Приказ Министра здравоохранения и социального развития Республики Казахстан от 25 декабря 2015 года № 1019. Открыть 4. Об утверждении Правил регистрации и ведения учета несчастных случаев, связанных с трудовой деятельностью Приказ Министра труда и социальной защиты населения Республики Казахстан от 31 января 2024 года № 21. Открыть 5. Об утверждении Правил по обеспечению безопасности и охраны труда при работе на высоте Приказ Министра труда и социальной защиты населения Республики Казахстан от 31 марта 2022 года № 109. Открыть 6. Об утверждении инструкции по разработке плана ликвидации аварий и проведению учебных тревог и противоаварийных тренировок на опасных производственных объектах ...
Должностная инструкция юрисконсульта юридической службы
УТВЕРЖДАЮ: Директор ____ «___________» «____» ____________20___ г. 1.1. Настоящая инструкция составлена для _______________ 1.2. Юрисконсульт относится к категории специалистов____________. 1.3. Данная должностная инструкция устанавливает права, ответственность и должностные обязанности юрисконсульта. 1.4. Назначение на должность юрисконсульта и освобождение от неё производится приказом директора Учреждения по представлению руководителя юридической службы и согласованию с первым заместителем директора. 1.5. Юрисконсульт в своей деятельности руководствуется: гражданским, трудовым, финансовым, административным, земельным, арбитражно-процессуальным, налоговом законодательством, иными законодательными и нормативными документами по вопросам выполняемой им работы, Уставом Учреждения, приказами, локальными нормативными актами, Положением о юридической службе, настоящей должностной инструкцией. 1.6. Юрисконсульт подчиняется руководителю юридической службы. ...
Письмо Министерство транспорта Республики Казахстан от 23 января 2025 года №ЗТ-2025-00158036
Вправе ли контейнерный терминал (ДЕПО) удерживать контейнеры после окончания перевозки, если не оплачена задолженность (за хранение) при этом между сторонами отсутствуют договорные отношения? Экспедитор (владелец контейнеров) предоставил Клиенту контейнеры для перевозки в Республику Казахстан (РК). После получения контейнера с грузом грузополучателем в РК и выгрузки груза из контейнера, порожний контейнер был сдан на контейнерный терминал, не согласованный с Экспедитором и с которым у Экспедитора отсутствуют договорные отношения. В связи с хранением контейнеров контейнерный терминал начислил плату за хранение и отказывается выдавать контейнеры (удерживает контейнеры), в том числе иные контейнеры экспедитора, прибывающие после поступления первой партии контейнеров, до оплаты начисленной стоимости хранения в полном объеме. При этом в связи с удержанием контейнеров терминалом фактически стоимость хранения постоянно увеличивается. Имеет ли право контейнерный терминал не выдавать контейнер и требовать плату за хранение с экспедитора (владельца контейнеров), учитывая тот факт, что экспедитор (владелец контейнеров) не давал клиенту инструкций на сдачу контейнеров на данный контейнерный терминал и договорные отношения между экспедитором (владельцем контейнеров) и контейнерным терминалом отсутствуют. Или контейнерный терминал должен выдать контейнер, а затем в судебном порядке должен требовать денежные средства за хранение. Министерство транспорта Республики Казахстан (далее – Министерство) , рассмотрев вышеуказанное письмо, сообщает следующее. Согласно статье 9 Закона Республики Казахстан «О транспорте в Республике Казахстан» (далее – Закон) транспортные предприятия и перевозчики осуществляют свою деятельность на коммерческой основе, а также самостоятельно разрабатывают планы, заключают договора на выполнение работ и услуг в соответствии с потребностями клиента. При этом, в соответствии со статьей 7 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее – Кодекс) , гражданские права и обязанности возникают, изменяются и прекращаются из оснований, предусмотренных законодательством Республики Казахстан, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены им, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Так, согласно статье 292 Кодекса, исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, гарантией, задатком, гарантийным взносом, обеспечительной платой и другими способами, предусмотренными законодательством Республики Казахстан или договором. ...
Коллизионные нормы права
Коллизионные нормы права М.К. Сулейменов Директор НИИ частного права Каспийского университета, академик НАН РК, доктор юридических наук, профессор Введение Коллизионные нормы получили самое широкое распространение в международном частном праве (МЧП). Там ее признание в качестве нормы права ни у кого не вызывает сомнений. Коллизионное право составляет один из самых значительных разделов в МЧП и без него само существование МЧП представляется бессмысленным. Недаром МЧП многие зарубежные ученые называют коллизионным правом. В отличие от МЧП в других отраслях национального права коллизионные нормы занимают незначительное место. Они предназначены для устранения противоречий между нормами права. Даже ведется дискуссия, негативное или позитивное влияние оказывают коллизии на право. Юридические коллизии и коллизионные нормы в юридической литературе изучены недостаточно для того, чтобы решить проблемные вопросы, которые возникают в связи с их существованием и применением. ...
Некоторые аспекты правового регулирования сделок купли-продажи морских и речных судов в Казахстане сквозь призму специфики национального и международного законодательства
Некоторые аспекты правового регулирования сделок купли-продажи морских и речных судов в Казахстане сквозь призму специфики национального и международного законодательства Артур Ницевич Управляющий партнер "Международной юридической службы Interlegal" Фарид Алиев Управляющий партнер "Международной юридической компании ALC Attorneys" Дана Жанадил Партнер "Международной юридической компании ALC Attorneys" Каспийское море является важным звеном в международной торговле, а сделки купли-продажи морских и речных судов часто связаны с поддержанием и развитием транспортных коридоров. Казахстан имеет доступ к Каспийскому морю, что играет важную роль в вопросах судоходства и торговли. Каспийское море, являясь крупнейшим замкнутым водоемом в мире, имеет стратегическое значение для Казахстана, особенно в контексте транспортировки нефти, газа и других товаров. С учетом международной конъюнктуры и геополитических трансформаций в регионе, роль Казахстана в международных экономических отношениях будет возрастать. В связи с всплеском активности на рынке купли-продажи судов, в целом, мы полагаем, что частота сделок в сегменте морских и речных пароходов, судов типа "река-море" в регионе Каспийского моря будет также расти. Каспийское море окружено пятью прибрежными государствами, включая Казахстан, и его правовой статус частично регулируется специальными соглашениями между этими странами. Это может вносить определенные нюансы в сделки купли-продажи судов, особенно если судно пересекает границы юрисдикций других прибрежных государств. ...